第一章律师起草起诉状和仲裁申请书

8. 民事起诉状中的案由。案由一般是由立案庭审查后确定。对于比较专业的建设工程纠纷,律师在起诉状中预先注明的案由会对立案法官有所帮助。而确立何种案由,对于后续案件的处理会产生不小的影响。主要表现在: 《民诉法司法解释》第 28 条规定" 建设工程施工合同纠纷" 适用专属管辖。此案由为三级案由" 建设工程合同纠纷" 项下的四级案由。对于" 建设工程合同纠纷" 项下的其他 8个四级案由,如建设工程价款优先受偿权纠纷、建设工程分包合同纠纷、建设工程监理合同纠纷、装饰装修合同纠纷、铁路修建合同纠纷、农村建房施工合同纠纷等相关的不动产纠纷能否同样适用专属管辖,实践中尚存在一定的不同认识。作为原告律师,在起草起诉状时注意到这一问题,可以在避免后续的管辖争议方面,收到成效。

9. 起诉状和仲裁申请书列明的当事人名称应确保其与涉案合同、证照等批件中载明的名称一致。如果当事人名称有变更,应当在起诉状和仲裁申请书的事实部分尽早说明,并附相关证明材料以免引起关于主体资格甚至管辖权方面的异议。

10.起诉状和仲裁请书应尽量多提供被告/被申请人的联系方式,并列明优先顺序,以便通知和送达。

11.律师起草起诉状及仲裁请求应当明确、具体和可执行。有些诉讼/仲裁请求不够明确和具体,这样的请求即便得到支持,未来执行过程中也会出现问题。常遇到原告/申请人提出诸如" 对方继续履行合同, 的请求。而这种请求的具体内容往往不够明确。原告/申请人也许自己明白要对方做什么,但这是不够的,必须落实在具体的请求里,而不应等到开庭时再梳理请求的实质内容。

12. 尽量细分各请求事项。尽可能细分、拆解诉讼/仲裁请求。例如, " 请求法院判令被告支付货款 × × 元, 支付违约金 × × 元, 并赔偿原告损失× × 元, 。该项请求应进一步分解为三个独立的诉讼请求。这是为了避免当部分请求无法得到支持时,可能影响到其他请求包括后续案件中请求的处理。

13. 如诉讼/仲裁请求中涉及合同解除的,应注意区分是请求确认合同在诉讼、仲裁之前的某一时点已经解除,还是请求判令/裁决解除合同。这一点至关重要,但却常被混淆或忽视。

14.利息、违约金、租金、汇率损失的处理。诉讼及仲裁请求中如果涉及利息、违约金、租金、汇率损失等计算的,应当附详细的计算说明,注明计息基数、计算标准、起止时间等。涉及参考人民银行存贷款利率,且参考利率在一定期间内有变化的,应当在计算说明中特别说明;律师应当尽最大努力

使法官、仲裁员能够清楚、明了地掌握前述计算方法。

15.如诉讼/仲裁请求中涉及多项金钱给付请求,则在所有金额给付请求的下方另行独立成段作为备注,将所有请求给付金额相加得出总额,以方便立案庭计算诉讼/仲裁费。

16.起诉状和仲裁申请书中要明确请求权的基础,即法律、法规、司法解释的明确规定以及合同的约定等。

17.对案件事实的介绍应脉络清晰、言简意赅,尽量不要添加与诉讼/仲裁请求理据无关的信息,但不损及法官/仲裁员对当事人商业/业务安排的核心内容和基本框架的理解和掌握。建设工程案件本质上属于合同纠纷。在起诉状或仲裁申请书中,可以按照合同的订立、效力、履行、变更、终止的顺序介绍案件基本事实。在有些纠纷发展脉络较为复杂的案件中,采用大事记、时间轴等可视化的方式作为起诉状或者仲裁申请书附件来补充介绍案件背景也是得提倡的办法。大事记范例如下: